Biden'ın CFIUS'u İlk Döneminin Son Yarısında Daha Zorlaştı

ABD'deki Yabancı Yatırım Komitesi'nin (CFIUS) 2022 faaliyetleri hakkındaki yıllık raporunun Ağustos 2021'de yayınlanması - Washington'un ABD ulusal güvenliğini korumak için gelen yabancı yatırımı tarayan kurumlar arası yürütme organı - faaliyetleri dikkate değer bir şekilde hale gelen bir kuruluşu tasvir ediyor. 1975'te kuruluşundan bu yana şimdiye kadar olduğundan daha sistematik ve sağlam olmuştur.

Bu önemlidir, çünkü on yıllardır yurt dışında yerleşik yatırımcılar ve sermayelerini çekmekle ilgilenen ABD'li işletmeler CFIUS'u anlaşılmaz ve karar verme süreci belirsizliklerle dolu olarak algılamıştır. Birkaç yıl önce Beyaz Saray'da görev yaparken CFIUS'un bir üyesi olarak, işleyişinde önemli gelişmeler olabileceğini kabul etmemiş olsaydım, kusura bakmayın.

CFIUS'un operasyonel iyileştirmeleri ve artan şeffaflığı, büyük ölçüde 2018'de (özellikle iki taraflı olarak) yürürlüğe giren Yabancı Yatırım Riski Gözden Geçirme Modernizasyon Yasası'nın (FIRRMA) ve beraberindeki düzenlemelerin uygulanmasının tamamlanmasından kaynaklanmaktadır. CFIUS'un vadesi, olası yabancı yatırımcıların artık ABD pazarında bir adım atmaya çalışmak konusunda tam olarak nerede durduklarını bildikleri bir noktaya ulaştı. Birçok bakımdan CFIUS, diğer ülkelerin kendi yabancı yatırım düzenleyici rejimlerini şekillendirirken baktıkları model haline geldi.

Çoğu ekonomik düzenleme alanında olduğu gibi (diğer politika alanlarında olduğu gibi) her yönetim kendi damgasını vurmaya çalışır. CFIUS bir istisna değildir. Bu amaçla, yeni yıllık raporun yayınlanmasının hemen ardından Biden Beyaz Saray, CFIUS'un sektörel odağını ve gözden geçirme kriterlerini bazı alanlarda oldukça önemli ölçüde değiştiren bir Yürütme Emri yayınladı. CFIUS'un kuruluşundan bu yana ilk kez bir başkanın, kurumun belirli riskleri nasıl ve ne zaman değerlendireceğini değiştirme yetkisini doğrudan kullanması dikkat çekicidir.

2021 yıllık raporunun bulgularının ve yeni Yürütme Emrinin içeriğinin, Biden'ın Beyaz Saray'daki görev süresinin geri kalanına ilişkin CFIUS'un karar verme hesabını nasıl değiştireceğine dair bir değerlendirme, ABD'den yatırım fonu arayan her iki ABD firmasının da yoğun ilgisini çekiyor. yabancıların yanı sıra ABD pazarında yatırım yapmanın misafirperverliğini değerlendiren yabancılar.

CFIUS'un Yıllık Raporlarının Yorumlanması

Yabancılar rutin olarak CFIUS'un halka karşı daha şeffaf olmadığından yakınıyorlar. Gerçekten de, basın hikayeleri CFIUS'tan “gizli bir ajans” olarak bahsetmeye devam ediyor. Ancak CFIUS, doğası gereği, işletmelerin ve yatırımcıların özel finansal verilerini ve ayrıca ABD ulusal güvenlik bilgilerini yakından değerlendirir. Açıkçası, olacağını düşünmek değil bu tür konuların sistemli bir şekilde korunmasının olduğu bir tarzda faaliyet göstermek naiftir. FIRRMA, bu amacı yerine getirmek için güvenlik önlemlerini haklı olarak güçlendirdi.

CFIUS'un Kinikleri - Zaman zaman biri olabilirim; Aslında, bunun için özür dileyen biri değilim - yıllık raporlarında yer alan verilerin sonuçlarını yanlış değerlendirme eğilimindeyim. Özellikle, genellikle CFIUS'un bir dinamik ekonomik politika sistemi.

Bununla ne demek istiyorum? Gerçek şu ki, herhangi bir yılda yabancı yatırımcılar ABD'ye yatırım yapıp yapmama konusunda giderek daha fazla karar veriyor; bunu hangi sektörde yapacaksınız; ve Başkan tarafından alınanlar da dahil olmak üzere CFIUS'un geçmiş veya eş zamanlı kararlarına ilişkin değerlendirmelerine dayanarak ABD hedefi olarak kimi seçtikleri; ilgili ABD düzenlemeleri, yasaları ve politikasındaki değişiklikler, örneğin ABD'de antitröst politikası; halihazırda iktidarda olan yönetimin politik duruşu; ve ilgili mahkeme kararları da dahil olmak üzere ilgili ABD politik ekonomisi faktörleri.

Basitçe söylemek gerekirse, CFIUS'un kararlarını değerlendirirken bu tür faktörleri hesaba katmamak, sebep ve sonucu birleştirir. Temel olarak, olası yabancı yatırımcıların ex ante bilgili ve rasyonel aktörler oldukları ya da en azından bilgi sahibi olanlar tarafından tavsiye edildiği ölçüde kendi kendini seçme sürecine girerler.

Bu analitik hata, örneğin kaç tane gelen yatırımın CFIUS tarafından temizlendiğini (veya temizlenmediğini) değerlendiren çeşitli raporlarda özetlenmiştir; karar verme sürecinin hızı veya verimsizliği; ve benzeri.

Bu dinamik süreci yönlendiren nedir? CFIUS'un kuralları ölçülebilir şekilde olgunlaştı ve netleştive potansiyel yatırımcılar bunun giderek daha fazla farkına varıyor. Bu nedenle, CFIUS'un faaliyetlerine ilişkin verilerin – yıllık raporlarında yer alanlar gibi – değerlendirilmesi bu ilkeye dayandırılmalıdır.

Bununla birlikte, kritik olarak, bu kadar büyük bir olgunluk ve netlik, mutlaka daha fazla olgunluk anlamına gelmez. liberal Doğrudan yabancı yatırıma (DYY) yönelik politika duruşu. Gerçekten de, tartışmalı bir şekilde, ABD'nin gelen doğrudan yabancı yatırım politikası daha katı hale geldi. Ama şimdi yabancı yatırımcılar nerede durduklarını şimdiye kadar olduğundan çok daha iyi biliyorlar.

CFIUS'un 2021 Yıllık Raporundan Önemli Bulgular

Rutin olduğu gibi, yeni olmasına rağmen CFIUS yıllık raporu 2022'de yayınlandı, önceki yılın tamamına, bu durumda FIRRMA'nın yürürlüğe girmesinden bu yana ilk tam takvim yılı olan 2021'e ilişkin verileri içerir.

Başvurularda artış

CFIUS'un aldığı toplam başvuru miktarı 2021'de 2020'ye kıyasla büyük ölçüde arttı. 2021'de CFIUS, 164 bildirimi (kısa biçimli başvuru) ve 272 resmi bildirimi (uzun biçimli başvurular) inceledi. Soruşturmayı gerektiren ikincisidir. 2020'ye göre bu, bildirimlerde sırasıyla %30 ve bildirimlerde yaklaşık %45'lik bir artışı temsil ediyor.

Başvurulardaki yıllık artışın nedenlerini değerlendirirken, üç uyarıya ihtiyaç var. İlk olarak, "kabaca" terimini kullanıyorum çünkü belirli bir işlem için dosyalayıcılar CFIUS'un ilk tepkilerine bağlı olarak bildirimleri geri çekiyor ve yeniden dosyalıyor. İkinci olarak, FIRRMA kapsamında (sektöre ve belirli bir işlemin diğer özelliklerine bağlı olarak) gönüllü başvurulardan zorunlu başvurulara bir geçiş olmuştur.

Üçüncüsü, CFIUS, başlangıçta CFIUS sürecinden geçmeyen, önceden tamamlanmış işlemlerin zorunlu dosyalamalarına odaklanmasını artırdı. Aslında, CFIUS, bildirilmeyen anlaşmaları gözden geçirmek için kaynaklarını geliştirdi. Bu risk göz önüne alındığında - ve bir işlemi geri almaları gerektiğinde yatırımcılara potansiyel maliyeti - özellikle işlem tamamen “gri alanda” ise, yatırımcıların CFIUS'u atlaması muhtemelen zayıf bir stratejidir. Neden? Niye? Diğer her şey eşit olduğundan, CFIUS onaylı işlemler “güvenli liman” muamelesi görür.

Bildirimlerin sıklığı ve düzenlenmesi.

Şaşırtıcı olmayan bir şekilde, Kanada'dan yatırımcılar, dosyalanan toplam beyanların en büyük sayısını (22) oluşturdu. Bu, Almanya, Japonya, Singapur ve Güney Kore tarafından yapılan beyanların tam iki katıydı. Başvuruları Birleşik Krallık, Guernsey ve Avustralya'dakilerden biraz daha fazlaydı.

2021'de CFIUS'a yapılan beyannamelerin neredeyse dörtte üçü aklandı; bu, 2020'de yapılan beyannamelerin neredeyse üçte ikisi ile kıyaslanıyor. Gümrükleme yapılmamasına gelince, 90'de CFIUS'a sunulan beyannamelerin %2021'ından fazlası bir karara varabildi. Bu nedenle, beyan davalarının sadece %10'undan daha azında bulunan dosya sahiplerinin, CFIUS iznini takip etmek istiyorlarsa uzun bir bildirim göndermeleri ve böylece işleme devam edip etmeyeceklerini belirlemeleri gerekecektir.

Bildirimlerin sıklığı ve düzenlenmesi

Çin, 44'de 2021 bildirimde bulundu - tüm ülkeler arasında en fazla sayıda bildirimde bulunuldu. Gerçekten de 2021 düzeyi, en fazla ikinci ve üçüncü bildirimin yapıldığı ülkeler olan Kanada (28 ilan) ve Japonya (26 ilan) tarafından yapılandan çok daha büyük bir miktardır. Özellikle dikkat çekici olan, bunun yalnızca Çin'in yalnızca 2020 bildirimde bulunduğu 17'de Çin'in bildirim başvurularında önemli bir artışı temsil etmesi değil, aynı zamanda Çin'in en son bildirim başvurusunun yapıldığı ülke olduğu 2018 yılı olmasıdır.

2019 ve 2020'de Çin'e yapılan başvuruların azaltılmış miktarının nedenlerinden birinin, Çin sermayesini içeren bazı CFIUS kararlarını, özellikle Beyaz Saray'ın eylemlerinin ön plana çıktığı kararları çevreleyen endişe ve belirsizlik olduğunu varsaymak mantıklıdır: önerilenleri düşünün. Tik-Tok işlemi. Aslında 2021, 2015'ten bu yana CFIUS'ta Başkanlık eyleminin gerçekleşmediği ilk yıl oldu..

2021'de yapılan toplam tebligat sayısının yaklaşık yarısı resmi soruşturmaya tabi tutuldu - 2020'dekine benzer bir oran. 2021'de tebligat yapılan işlemlerin bir çeyreği geri çekildi; ancak bunların çoğu – %85 – yeniden dolduruldu. Kalan az sayıdaki işlemin çoğu, CFIUS'un taraflarla bir azaltım anlaşmasına varamaması veya piyasa koşullarının elverişsiz hale gelmesi nedeniyle gerçekleşmedi.

Öte yandan, 2021'de takas edilen bu işlemlerin yaklaşık %10'u azaltma anlaşmalarına tabidir - 2020'de aşağı yukarı aynı oran. Aslında, son yıllarda CFIUS'un hafifletme çözümlerinin uygulanmasına ve denetlenmesine katılımı artmaktadır. Şu anda, CFIUS 180'den fazla azaltma anlaşmasını izliyor.

Bildirim yapılmayan geri tepmeler

FIRRMA'nın ardından CFIUS'un tasarrufundaki kaynakların genişletilmesi, işletmenin bildirilmemiş işlemleri değerlendirme çabalarını kolaylaştırmıştır. En son rapor, 2021'de CFIUS'un bu tür faaliyetleri 2020'ye kıyasla hızlandırırken - 135'e karşı 117 bildirilmemiş işleme - talep ettiğini gösteriyor. eski posta davaların sadece %5'inde dosyalanacak bildirimler. Aslında bu, yaklaşık %2020'lik bildirimlerin yapılmasının gerekli olduğu 15'den itibaren bir düşüşü temsil ediyor.

Sektörel işlemlerin odağı

Önceki yıllarda olduğu gibi, 2021 yılında da CFIUS tarafından gözden geçirilen işlemler, başta elektrik enerjisi üretim, iletim ve dağıtım firmaları olmak üzere bir dizi sektörde yoğunlaşmıştır; yazılım yayıncılığı; bilgisayar sistemleri ve tasarımı; Ar-Ge hizmetleri; telekomünikasyon; yarı iletken ve ilgili elektronik bileşen imalatı.

Yeni yıllık raporun kapsayıcı teması nedir?

Geçtiğimiz yıllarda olduğu gibi, CFIUS, dünyanın geri kalanı tarafından, gelen yabancı yatırımın ulusal güvenlik risklerini değerlendirmek için son teknoloji bir rejime sahip olarak görülmeye devam ediyor. Tabii ki, dünyanın politik ekonomisinin dinamikleri sürekli olarak değişimi - hem riskleri hem de fırsatları - yönlendirdiği için, CFIUS'un etkili kalması için onun da gelişmesi gerekir.

Biden'in İcra Emri: “CFIUS Tarafından Gelişen Ulusal Güvenlik Risklerinin Sağlam Bir Şekilde Değerlendirilmesinin Sağlanması”

ihracı Yürütme Emri No. 14083 15 Eylül 2022'de Başkan Biden tarafından iki açıdan dikkate değer. Anlaşılır bir şekilde, bugüne kadar, Düzen'e verilen dikkatin çoğu, ABD'ye gelen yabancı yatırımlar üzerindeki ulusal güvenlik etkileri hakkında karar verirken CFIUS'u yönlendirdiği bir dizi özel hususa ve endüstri sektörlerine odaklanmıştır. Bu direktifler oldukça kapsamlı olabilir. Ancak bunları tartışmadan önce, Emrin açılış bölümüne dikkat çekmek önemlidir.

ABD'nin Yabancı Yatırıma Yönelik Politikasına İlişkin Başkanlık Açıklaması

Düzen, ABD'nin yabancı yatırımlara yönelik resmi politikasının açık bir Başkanlık beyanını ortaya koyarak başlar. özellikle:

“ABD, ulusal güvenliğin korunmasına uygun olarak yabancı yatırımı memnuniyetle karşılar ve destekler. Amerika Birleşik Devletleri'nin açık yatırım taahhüdü, ekonomik politikamızın temel taşıdır ve Kongre'nin Bölüm'de kabul ettiği gibi, 'ekonomik büyümenin, üretkenliğin, rekabet edebilirliğin ve istihdam yaratılmasının teşviki de dahil olmak üzere Amerika Birleşik Devletleri'ne önemli ekonomik faydalar sağlar. FIRRMA'nın 1702(b)(1)'i."

Bu açıklamanın yayınlanması memnuniyetle karşılanmaktadır. Bunun nedeni, cumhurbaşkanlarının yönetimlerinin başlarında bu tür ilanlar yapmalarıdır. Gerçekten de, modern zamanlarda çok az başkan bunu yapmamıştır. Yine de Biden örneğinde, bazılarımız dile getirilen endişe Oval Ofis'i işgal ettikten kısa bir süre sonra böyle bir açıklama yapılmadı.

Bu adımı atması onun için neden özellikle kritikti? Basitçe söylemek gerekirse, ABD hükümetinin yabancı yatırım konusundaki pozisyonu -hemen selefi Donald Trump tarafından alındığı şekliyle- öyle olmuştu. çatıştı; tekrar, Tik-Tok'u düşünün. Başkan Biden şimdi yaptıklarını o zaman dile getirseydi, hem ABD'li hem de yabancı yatırımcılara güvence verilirdi.

Siparişin Yeni Hususlara İlişkin Belirtimi ve CFIUS İncelemeleri için Sektörel Odak

Biden'ın Düzeni, durumu değiştirmiyor prosedürler FIRRMA ve uygulama yönetmeliklerinde belirtildiği gibi, CFIUS'un altında faaliyet gösterdiği. Ama CFIUS'u anlaşma inceleme odağını genişletmek çok geniş bir yelpazede iş sektörleri ve faaliyetleri arasında. Bunlar dört geniş kategoride özetlenebilir:

– ABD'nin esnekliğini ve çeşitliliğini desteklemek tedarik zinciri imalat, savunma sanayileri, altyapı hizmetleri, enerji kaynakları, iklim uyum teknolojileri, mikro elektronik, mineraller, yapay zeka, tarım ve gıda malzemeleri dahil olmak üzere ekonominin çok sayıda sektöründe.

– ABD'yi Geliştirmek siber güvenlik—sadece kamu sektöründe değil, aynı zamanda özel, eğitim ve kar amacı gütmeyen sektörlerde de

– ABD vatandaşlarının korunmasının sağlanması hassas kişisel verilermali konular, sağlık kayıtları, oy verme seçenekleri, dijital kimlik, biyolojik profil vb. ile ilgili ve,

- ABD liderliğini sürdürmek ileri teknolojiler, Ar-Ge yatırımı ve inovasyon

Ek olarak ve belki de Siparişte belirtilen en geniş kapsamlı inceleme kriteri - FIRRMA'da CFIUS'un bir faktörü olarak somutlaşan bir kriter Mayıs ayı Müzakerelerinde göz önünde bulundurun - CFIUS'un bir kesişen bütünleştirici yaklaşım FIRRMA'da "kritik altyapı, enerji varlıkları, kritik malzeme veya kritik teknoloji" olarak tanımlanan hassas sektörlerdeki belirli bir işlemi değerlendirmesinde.

Spesifik olarak, Emir kapsamında seri veya vaka bazında bu tür kararlar vermekten ziyade, CFIUS şart Muhtemel bir işlemin ulusal güvenlik etkilerini, sözleşmenin niteliği, büyüklüğü ve kapsamı ışığında değerlendirir. mevcut kümülatif yabancı yatırım or yabancı yatırım trendi söz konusu sektörde. Başka bir deyişle, Emir, CFIUS'a ABD'deki hassas sektörlerin baskın olarak yabancı taraflara ait olmasına karşı önlem alması talimatını veriyor.

Düzende tanımlanmamasına rağmen, burada aranan amaç, değil belirli bir düzeyde firmalar arası güvence sağlamaktan biri rekabet incelenmekte olan sektörde—bu, elbette, CFIUS'un yasal bir üyesi olan Adalet Bakanlığı'ndaki antitröst yetkililerinin yetki alanına giren bir alandır. Bunun yerine amaç, aşırı derecede yabancılık sektörde—rekabet güçlerinin gücü ne olursa olsunBu, tipik olarak milliyetten bağımsız olarak bir pazardaki firmaların sayısı ve büyüklük dağılımı ile ölçülür.

Biden'ın CFIUS Damgası

On prima facie Bu nedenle, ileriye dönük olarak, Siparişin kapsamının, CFIUS'un aşağıdakilerin gözden geçirilmesini gerçekleştirmede daha da geniş bir rol ile sonuçlanacağı açık olmalıdır. yeni ABD'de gelen yabancı işlemler zaten olduğundan daha fazla.

Ancak bu sonuç muhtemelen bir eksikliktir. Neden? Niye? CFIUS, "bildirilmemiş" işlemleri gözden geçirme konusunda yasal yetkiye sahip olduğundan, yani, daha önce tamamlanmış CFIUS tarafından yapılan bir incelemeyi atlayan yabancı yatırım anlaşmaları. Aslında, bu Emrin düzenlenmesine rağmen, CFIUS, bildirim yapılmayan incelemelerin sayısını artırmak için kaynaklarını önemli ölçüde artırmaktadır. Bu nedenle, Biden'ın Yürütme Emri CFIUS'un rolünü büyük ölçüde ilerletebilir gibi görünüyor.